Porady prawne dla przedsiębiorstw: zapobieganie praniu
brudnych pieniędzy.
Przedsiębiorstwa, jako instytucje obowiązane podlegające
ustawie o zapobieganiu praniu brudnych pieniędzy (Geldwäschegesetz),
zobowiązane są do przestrzegania, w niektórych sytuacjach licznych obowiązków
wynikających z przepisów prawa, w tym obowiązku staranności. Te ostatnie dzielą
się na uproszczone, ogólne i wzmożone. Ich podział wiążę się w gruncie rzeczy z
ryzykiem prania brudnych pieniędzy lub finansowania terroryzmu. Konkretnie
znaczy to, że ocena ryzyka prania pieniędzy lub finansowania terroryzmu wpływa
na zakres obowiązków przedsiębiorstwa jako instytucji obowiązanej. W ramach
ogólnych obowiązków z § 3 GwG obowiązany musi między innymi określić i
zidentyfikować beneficjenta rzeczywistego transakcji (przepis porównywalny z
Art. 8b Nr. 3, 2) ustawy z dnia 16 listopada 2000r. o przeciwdziałaniu praniu
pieniedzy oraz finansowaniu terroryzmu). W praktyce jest to zadanie związane z
licznymi, przedstawionymi poniżej, trudnościami.
Fot. Dr. iur. Radosław Czupryniak LL.M. Radca prawny,
adwokat w Berlinie
Zasada wynikająca z prewencyjnego zwalczania prania
pieniędzy (Geldwäscheprävention) brzmi:
Know your customer (znaj swojego klienta)
Chodzi o stworzenie możliwie daleko idącej przejrzystości w
codziennym obrocie finansowym. Do tego należą, oprócz innych środków
bezpieczeństwa finansowego, wynikający z ustawy obowiązek zachowania należytej
staranności z § 3 Abs. 2 GwG w celu identyfikacji rzeczywistego beneficjenta
transakcji. Poprzez zapytanie partnera w interesach musi zostać wyjaśnione, czy
działa on we własnym imieniu, czy rzeczywistym beneficjentem umowy jest ktoś
zupełnie inny, dla którego zawierana jest dana umowa. W tym drugim przypadku
należy go zidentyfikować oraz zweryfikować jego tożsamość, w tam należy ustalić
struktury własności i zależności klienta.
Przez beneficjenta rzeczywistego (wirtschaftlich
Berechtigter) rozumie się:
- osobę fizyczną, która sprawuję bezpośrednią lub pośrednią
kontrolę nad klientem, albo ma wpływ na osobę fizyczną, w imieniu której
przeprowadzana jest transakcja
- osobę fizyczną z której powodu ma być zawarta i
przeprowadzona transakcja
- osobę fizyczną, która jest właścicielem osoby prawnej
Ale co trzeba konkretnie sprawdzać?
Trudniej jest określić beneficjenta rzeczywistego wobec osób
prawnych. W takim przypadkach należy sprawdzić, kto stoi za transakcją. Przy
tym, poszlaką dla określenia beneficjenta rzeczywistego jest jego stanowisko
właściciela danej osoby prawnej. Osoby fizyczne, które są udziałowcami lub
akcjonariuszami lub posiadające prawo głosu na zgromadzeniu wspólników w
wysokości powyżej 25% w tej osobie prawnej są z reguły beneficjentami
rzeczywistymi.
Przy wielostopniowej strukturze udziałów należy
zidentyfikować te osoby, które kontrolują spółki pośrednie nie włączone
bezpośrednio w transakcję. Procentowe prawa głosu w różnych spółkach
prowadzących w bezpośredniej linii do ustalenia rzeczywistego beneficjenta są
przy tym do siebie dodawane.
Wyjątek od tej reguły stanowią spółki, których papiery
wartościowe występują w obrocie zoorganizowanym, tj. są notowane na giełdzie -
§ 5 Abs.2 GwG, lub podmioty świadczące usługi kredytowe i finansowe.
Ogólnie należy zawsze ustalać osobę fizyczną stojąca w tle
transakcji.
Z adwokackiego punktu widzenia doradza się sprawdzać
przedsiębiorstwo, z którym prowadzimy kontakty handlowe pod kątem ustawy o
zapobieganiu prania brudnych pieniędzy oraz do spełniania zawartych w niej
obowiązków należytej staranności.
Jeśli brakuje w Państwa przedsiębiorstwie wymaganej wiedzy
prawnej lub odpowiedniego personelu, doradza się, by ustawowo narzucone
obowiązki tzw. należytej staranności przekazać do realizacji specjalistom w
celu zapobieganiu uchybieniom oraz związanych z nimi sankcjom prawnym.
Do takich osób trzecich należą niewątpliwie eksperci z
kancelarii adwokackiej Dr. Schulte und Partner Rechtsanwälte z Berlina.
Kontakt:
Rechtsanwaltskanzlei
Dr. Schulte und Partner Rechtsanwälte
Friedrichstr. 133
(naprzeciwko Friedrichstadtpalast)
10117 Berlin
Telefon: (030)
71520670
Telefax: (030)
71520678
e-Mail:
dr.schulte@dr-schulte.de
Internet: http://www.berlin-adwokat.pl
Büro Berlin Süd:
Malteserstrasse
170/172
12277 Berlin
Autor:
Rechtsanwalt (adwokat według prawa niemieckiego) Dr. Thomas Schulte
Autor odpowiada za treść publikacji.
Status: partner
Tłumaczenie:
Rechtsanwalt Dr.
iur. Radosław Czupryniak LL.M.
Adwokat Radca Prawny Berlin
